Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Бенефициарный владелец юридического лица — кто это?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Понятие «бенефициар» относится не только к финансовой сфере, но и к корпоративной, банковской или правовой. Таким выгодополучателем может быть собственник предприятия, владелец различных юридических лиц, работающих в сфере страхования, инвестиций, недвижимости.
Кому нужны данные о бенефициарных владельцах
Информация запрашивается для противодействия следующим правонарушениям:
- Легализация денег, приобретенных незаконным путем.
- Финансирование террористических структур, преступных группировок.
- Неправомерный вывод денег на иностранные счета.
Информация может запрашиваться также частными ЮЛ. К примеру, это могут быть финансовые учреждения, предоставляющие кредиты. Для выдачи займа учреждение запрашивает информацию о бенефициарах. Эти сведения позволяют оценить репутацию фирмы, а также проанализировать риски кредитования. Финансовые компании, в свою очередь, предоставляют соответствующую информацию Росфинмониторингу. Под финансовыми компаниями понимаются следующие субъекты:
- Представители рынка ценных бумаг.
- Страховые организации.
- Ломбарды.
- Лизинговые фирмы.
- Кредитные учреждения.
Информация о бенефициарах должна передаваться следующим структурам:
- Уполномоченные органы.
- Налоговые структуры.
- Федеральные подразделения исполнительной власти.
- Различные государственные и муниципальные структуры.
- Коммерческие фирмы, связанные с государственными структурами.
Если фирмы отказываются предоставить нужные сведения, на них накладывается штраф. Данные о бенефициарном владельце запрашиваются при заключении контрактов, касающихся государственных закупок. Фирма в ответ на запрос должна отправить документ, включающий в себя информацию о собственниках, в том числе физических лицах, которые считаются учредителями.
Не все организации имеют конечных собственников. Так, у некоммерческих организаций они отсутствуют. Это объясняется тем, что целью их деятельности не является извлечение прибыли.
Однако получить сведения о бенефициарах у коммерческой организации не всегда представляется возможным. Поэтому, несмотря на то, что в арсенале кредитных учреждений имеется множество методов выявления конечных бенефициаров, их личность в некоторых случаях может оставаться тайной.
Это объясняется наличием проработанных схем сокрытия конечного бенефициара. Особенно такие случаи характерны для трастовых операций.
Несмотря на всю важность определения бенефициаров, российская законодательная база еще не до конца сформирована и имеет много недоработок.
Итак, схожие на первый взгляд понятия бенефициарный владелец и выгодоприобретатель различаются согласно законодательству страны. Обязанность выявления выгодоприобретателей лежит на кредитных организациях. Корректность работы банков проверяется Росфинмониторингом.
Защита прав бенефициара
Российское законодательство наделило бенефициара правом обращаться в суд для защиты своих интересов.
Нарушить его права могут другие бенефициары или руководство его же компании:
-
путем несоблюдения условий заключенного с ним договора;
-
при ведении компанией незаконной деятельности или деятельности без лицензии;
-
при уменьшении его прав на контроль в компании;
-
путем сокрытия руководством компании факта ущемления его интересов в процессе работы;
-
при прочих обстоятельствах, препятствующих ему в получении дохода, согласно условиям договора.
Требование об установлении бенефициарных владельцев распространяется почти на все компании, независимо от сферы деятельности и организационно-правовой формы. Более того, закон в этом случае не различает коммерческие и некоммерческие организации. Что само по себе странно. Ведь по определению бенефициар — это выгодополучатель. То есть тот, кому бизнес приносит доход. Поэтому в отношении некоммерческих организаций подобный подход представляется странным. Так, учредители благотворительных организаций в силу целей их создания теоретически не должны получать выгоду от их деятельности. Однако закон в данном случае различий не делает. Информацию должны собирать все юридические лица, за некоторыми незначительными исключениями.
Не нужно устанавливать бенефициарных владельцев (абз. 2-5 подп. 2 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ):
- учреждениям, находящимся в ведении органов государственной и муниципальной власти;
- государственным корпорациям или организациям, в которых Российская Федерация, субъекты РФ либо муниципальные образования имеют более 50% акций (долей) в капитале. В данном случае бенефициар и так очевиден;
- эмитентам ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, которые раскрывают информацию о ценных бумагах. Данные организации исключены из перечня, поскольку они раскрывают эти данные по требованию других нормативных актов (в первую очередь Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»);
- иностранным организациям, ценные бумаги которых прошли процедуру листинга на иностранной бирже, входящей в перечень, утвержденный Банком России. Так же как и в предыдущем пункте, требование об установлении бенефициарных владельцев исключено как дублирующее более подробные требования других законов.
Новая ст. 6.1 Закона № 115-ФЗ называется «Обязанности юридического лица по раскрытию информации о своих бенефициарных владельцах». В соответствии с ней компании обязаны:
- располагать информацией о своих бенефициарах;
- регулярно (не реже одного раза в год) обновлять эту информацию;
- хранить информацию о бенефициарах не менее пяти лет со дня ее получения;
- раскрывать информацию о бенефициарах в отчетности (когда это необходимо по закону).
Перечень сведений о бенефициарах, которыми должна располагать компания, приведен в абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 Закона № 115-ФЗ. Как минимум должны быть установлены следующие данные о бенефициаре:
- Ф.И.О., дата рождения, гражданство, ИНН;
- реквизиты документа, удостоверяющего личность;
- данные миграционной карты;
- данные документа, подтверждающего право иностранца или лица без гражданства на пребывание (проживание) в России;
- адрес места жительства (регистрации) или места пребывания.
Порядок хранения и порядок направления запросов бенефициарам законодательство не регламентирует. Поэтому его можно утвердить внутренними документами компании. Так же необходимо определить ответственных за эту работу.
Нужно заметить, что бенефициаром может быть и физическое и юридическое лицо. Это понятие является достаточно широким. Вот что такое бенефициар простыми словами. Этот термин подразумевает ситуации, когда человек или фирма, являясь владельцем всего юридического лица или части его, получают выгоду от выполняемой им деятельности.
Понятие конечного бенефициара относится только к физическому лицу. Это тот, кто получает главную выгоду от деятельности юридического лица.
Данное лицо (в большинстве случаев это учредитель или директор) имеет возможность:
- При создании фирмы делать свой взнос для формирования уставного капитала фирмы.
- Имея акции в собственности, может передавать их другим лицам. Результатом таких действий может стать то, что бенефициаром станет новое лицо.
- В акционерных обществах стратегическое управление деятельностью компании осуществляет общее собрание тех, кому принадлежат акции фирмы. Конечный бенефициарий имеет право голосовать на данном мероприятии выступать, излагая свою позицию, проводить свою линию в руководстве фирмой.
- В числе других бенефициаров (если в данном случае они существуют), осуществлять выборы руководства компанией.
- Принимать участие в решении того, в какой именно сфере деятельности должна работать эта фирма.
Этот список не является полным. У конечного бенефициара также имеются и другие права.
Бенефициар/ бенефициарный владелец для целей AML / CFT в России
Реалии российского корпоративного законодательства таковы, что понять дух закона (а не только его букву) порой бывает довольно сложно. Бенефициар / бенефициарный владелец у нас обычно упоминаются в контексте «антиотмывочных» актов (Закон № 115-ФЗ). Но возраст сего документа весьма почтенный (принят в августе 2001 года), поэтому его соответствие реальности вызывает определённые вопросы.
Они начинаются уже с формулировок. Не верите? Внимательно (!) прочтите название закона: «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма». Получается, если доходы нелегальные и они направляются на финансирование терроризма, с ними активно борются. Но в случае, когда они, оставаясь серыми / криминальными, направляются на иные цели, то бороться с ними не будут? Но не будем заниматься схоластикой.
Российское определение бенефициара / бенефициарного владельца ничего (!) не говорит о том, что в итоге получит выгоду. Приоритет отдан факту владения компанией, а также преобладающему участию в капитале (не менее 25%) и возможности контроля за действиями юридического лица.
Сделано это для того, чтобы пресечь сложные многоходовые схемы, позволяющие скрыть доходы от ФНС. Представьте себе следующую ситуацию – ООО, зарегистрированное в Москве, принадлежит компании на Доминике. Её единственным акционером является фонд где-нибудь на БВО. А им в свою очередь владеет некий гражданин с паспортом РФ. В этом случае российский закон определяет его как бенефициара / бенефициарного владельца.
Минимальные данные, которые юридическое лицо (уточнение – не только оффшорная компания!) обязана установить в отношении бенефициара / бенефициарного владельца (подробности см. ниже):
- Ф.И.О.
- Подданство (гражданский статус).
- Дата рождения (требуется документальное подтверждение).
- Идентификационные данные документа, подтверждающего личность бенефициара / бенефициарного владельца. Если им является иностранец (либо же лицо без гражданства), понадобятся сведения по иммиграционной карте или другому документы, регламентирующего пребывание иностранца на территории России.
- Адрес проживания / регистрации / места фактического пребывания бенефициара на территории РФ.
- ИНН бенефициара (идентификационный номер налогоплательщика (если это применимо).
Далее – самое интересное (если бенефициаром / бенефициарным владельцем являетесь не Вы). Компании (юридическому лицу) вменено в обязанность не только предоставить все имеющиеся данные, но и подтвердить их документально, а также (аплодисменты!) принять меры по установлению достоверности сведений по запросу Росфинмониторинга. Кто-то ещё верит, что вести бизнес в России стало легче?
Если эти условия (требования) не выполнены, компания (юридическое лицо) столкнётся со штрафными санкциями. Должностное лицо, не выполнившее требование по установлению личности бенефициара / бенефициарного владельца – до 40 тыс. руб., сама компания – до 500 тыс. руб.
Когда (в каких случаях) необходимо предоставлять сведения по бенефициарам:
- Все юридические лица обязаны располагать (проверенными и актуальными!) данными по своим бенефициарам. Срок хранения подобной информации – не менее 5 лет.
- Банки (финансовые организации, любые структуры, работающие с деньгами и/или имуществом) должны однозначно идентифицировать бенефициаров / бенефициарных владельцев) своих клиентов. Помимо этого, такие структуры должны а) регулярно обновлять информацию по бенефициарам не реже раз в год и б) предоставлять в уполномоченный контролирующий орган всю имеющуюся информацию.
Бенефициар/ бенефициарный владелец в трастовом и корпоративном праве
Говорить о ситуации, сложившейся в российском законодательстве, мы не станем. Пословица «об усопшем или хорошо, или никак» в обсуждаемом случае применима с большими оговорками, но некоторая связь всё же прослеживается. К тому же, мы не готовы предсказать, как изменятся законы вследствие санкционных ограничений. Поэтому поговорим о том, как трактуются понятия бенефициар / бенефициарный владелец в корпоративной / трастовом праве западных стран.
Кто признаётся бенефициаром компании, ведущей бизнес:
- Титульный акционер.
- Физическое лицо, в чьих интересах действует нанятый номинальный акционер (в юрисдикциях, корпоративное законодательство которых разрешает номинальный сервис).
Права и обязанности бенефициара
Согласно законодательству, бенефициар имеет ряд прав, которые защищают его деятельность. Но защита со стороны государства работает, только если лицо государственно зарегистрировано в роли бенефициара той или иной компании, что случается достаточно редко.
Тем не менее в список прав бенефициара входит:
- Распоряжение долей в компании. Бенефициар имеет право полностью или частично продавать часть компании другим акционерам или третьим лицам самостоятельно, без согласия остальных членов совета директоров или другого высшего органа управления;
- Назначать, контролировать и увольнять генерального директора компании на законных основаниях;
- Участвовать в совете директоров компании, и голосовать в принятии решений согласно доле в предприятии;
- Получать доход, в соответствии с процентом акций (другой долей) компании.
Самым главным правом бенефициара является назначение и контроль за деятельностью генерального директора компании. Бенефициар вправе сам назначать номинального владельца, который будет представлять его интересы внутри фирмы на законном основании, и в случае конфликта интересов также самостоятельно законным путем убирать его с должности.
Но помимо прав, у бенефициара существует и ряд обязанностей:
- Стать на учет в государственных органах;
- Предоставлять всю информацию о себе и компании, бенефициаром которой он является;
- Уплачивать налоги, как бенефициар компании.
Но, как вы можете догадаться, этими правами и обязанностями часто пренебрегают реальные бенефициары различных компаний. Им важнее оставаться в тени, для того чтобы государственные органы не могли распознать, кто получает денежные средства компании, и каким образом они ему достаются.
Через номинальных владельцев – генеральных директоров компаний, бенефициары осуществляют свою деятельность внутри компании, принимая все управленческие решения, но в случае возникновения конфликта интересов, все разногласия решаются согласно с договором, благодаря которому, при грамотном юридическом оформлении, можно заставить человека не только уйти с должности, но и полностью выплатить компенсацию пострадавшему бенефициару.
Где используются понятия «бенефициар» и «бенефициарный владелец»?
- В законах отдельных стран и директивах международных организаций, направленных на борьбу с отмыванием нелегальных доходов и финансированием терроризма, а также в законах, регламентирующих банковскую деятельность.
Чтобы каждый раз не писать громоздкие формулировки, далее мы будем использовать сокращение AML/CFT от английского «Anti-money laundering and counter terrorist financing regime».
- В законах Великобритании, регулирующих предпринимательство и работу трастов.
- В международных соглашениях, подписанных различными странами, направленных на избежание двойного налогообложения.
- В качестве синонима термину «контролирующее лицо» налогового кодекса РФ.
Бенефициар кто это такой?
Федеральные законы 115-ФЗ и 215-ФЗ определяют термин «бенефициарный владелец» таким образом: это физическое лицо, прямо или косвенно владеющее лицом юридическим, или имеющее способность осуществлять непосредственный контроль за его действиями. При этом под «владением юридическим лицом» подразумевается преобладающее участие в нем физического лица в размере, превышающем 25 % в капитале.
Федеральный закон от 28 июня 2013 года № 134-ФЗ обязал банки устанавливать бенефициарных владельцев, причем не только юридических лиц, но и физических. Так, в процессе осуществления своих функций кредитные учреждения сталкиваются с рядом проблем. Одной из них является установление бенефициаров клиентов.
Понятие бенефициара и особенности его выявления будут несколько отличаться в зависимости от того, действует ли он к выгоде юридического лица или лица физического.
Бенефициарный владелец для целей AML/CFT в Евросоюзе
В государствах-членах Европейского Союза «бенефициарный владелец» определяется на основании Директивы 2015/849 от 20 мая 2015 г. «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денежных средств и финансирования терроризма» (т.н. 4-я Директива).
Согласно пункту 6 статьи 3 указанной Директивы, «бенефициарный владелец» — это любое физическое лицо (лица), которое в конечном счете владеет или контролирует клиента и/или физическое лицо (лица), в чьих интересах совершается сделка или осуществляется деятельность.
В случае корпоративных юридических лиц бенефициарным владельцем признается физическое лицо, которое в конечном счете владеет юридическим лицом или контролирует его посредством прямого или косвенного владения через достаточную долю акций, прав голоса или долей участия в таком юридическом лице, в том числе через акции на предъявителя, либо через контроль иными средствами.
Под «прямым владением» понимается владение физическим лицом акциями в объеме 25% плюс одна акция или долей участия в компании более 25%. «Косвенное владение» имеет место в случае, когда 25 процентами акций плюс одна акция, либо долей участия более 25% в юридическом лице-клиенте владеет другое юридическое лицо (или несколько юридических лиц), которые находятся под контролем физического лица. Государства-члены ЕС имеют право устанавливать меньшую процентную долю для определения владения или контроля.
В случае трастов бенефициарным владельцем может быть признан:
- учредитель траста;
- доверительный собственник;
- протектор (при наличии);
- собственно бенефициары траста, либо, в случае, если такие лица ещё не определены, то – класс лиц, в интересах которых учрежден траст;
- любые иные физические лица, осуществляющие конечный контроль над трастом.
Обратим внимание, что бенефициарами траста для целей AML/CFT в ЕС могут быть признаны не только непосредственно выгодополучатель («бенефициар» в терминологии условий траста), но и иные участники трастовых отношений – учредитель траста, доверительный собственник и др.
В случае фондов (являющихся юридическими лицами) или правоотношений, схожих с трастами, бенефициарными владельцами признаются физические лица, занимающие эквивалентные или схожие позиции с вышеуказанными лицами для трастов.
В странах ЕС идентификация бенефициарного владельца клиента банков и прочих финансовых организаций является обязательным предварительным условием установления с ним отношений или заключения сделки.
Банк бенефициар: кто это?
Пора выяснить, кто такой банк бенефициар и какие у этого учреждения функции. Как известно, любое понятие имеет свои категории, группы и подвиды. Не обошлось и здесь. Итак, банк, выступающий в роли бенефициара – это коммерческое учреждение, которое, прежде всего, представляет права самого соучредителя.
Его основными задачами является контроль за финансовыми операциями бенефициара и полное в том числе юридическое обслуживание совладельца компании. К примеру, если соучредителю фирмы положены льготы с прибыли, задача банка, оперативно выяснить, что относится к льготам, касаемо данной ситуации и предоставить бенефициару всю необходимую поддержку и сопровождение при получении этих средств.
Права и обязанности бенефициара
Несмотря на то, что бенефициар далеко не всегда афиширует свое участие в деятельности компании или причастность к ней, по действующему законодательству у него есть ряд прав:
- Бенефициар-собственник акций или долей в ООО может делегировать право владения любому другому лицу по соответствующему договору.
- Бенефициар вправе голосовать своими акциями на собрании акционерного общества.
- Бенефициар имеет право участвовать в процессе выбора совета директоров в зависимости от количества своих акций.
- Бенефициар может участвовать в решении вопросов смены вида деятельности компании, а также изменения уставного капитала.
Конечный бенефициар: основные понятия
Если попытаться объяснить, что такое бенефициар, простыми словами, то можно сказать, что это человек, который является настоящим фактическим владельцем фирмы. Он получает основную прибыль от работы своей организации. При желании он может осуществлять деятельность напрямую или за счет владения другими предприятиями. Поэтому даже если юридически права на компанию принадлежат одному человеку, она все равно может быть собственностью другого лица. Существуют разные формы договора бенефициара с номинальным директором организации:
- Обычное номинальное соглашение;
- Трастовая декларация, в которой указаны все права и обязанности учредителей предприятия, а также собственников доверенного имущества;
- Акт о доверительной передаче собственности.
Определение понятия — бенефициарный владелец юридического лица, законодательная база
Термин «бенефициар» берет начало от французского «beneficе», что в переводе на русский язык — «польза, прибыль».
Бенефициар — лицо, в чей адрес совершаются действия, приносящие ему прибыль. Это может быть, к примеру, получатель перевода или владелец банковского счета, арендодатель или наследник денег, имущества.
В зависимости от области применения этого термина, его суть ненамного разнится, но мы будем рассматривать бенефициара, как фактического собственника юридического лица.
Согласно 115-ФЗ, бенефициарным владельцем, или собственником юридического лица является физическое лицо, или несколько лиц, которые:
- владеют юридическим лицом, прямо или косвенно, и имеют как минимум 25 процентов и более в уставном капитале указанного лица;
- могут влиять на принятие им решения, и распоряжаться имуществом.