Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Бенефициарный владелец юридического лица — кто это?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Федеральные законы 115-ФЗ и 215-ФЗ определяют термин «бенефициарный владелец» таким образом: это физическое лицо, прямо или косвенно владеющее лицом юридическим, или имеющее способность осуществлять непосредственный контроль за его действиями. При этом под «владением юридическим лицом» подразумевается преобладающее участие в нем физического лица в размере, превышающем 25 % в капитале.
Как определить бенефициара
Бенефициарами могут быть как один, так и несколько фактических владельцев фирмы. Отличительный признак таких собственников – наличие возможности различной степени влияния на деятельность компании. Установить бенефициаров, как правило, сложно. Дело в том, что информация о таких владельцах может вовсе не фигурировать в документах фирмы. Также сведения о собственниках могут содержаться в официальных бумагах, но степень их участия может быть занижена. Отсутствие информации о бенефициарах может быть связано с этими причинами:
- Наличие оффшоров.
- Уклонение от налоговых платежей.
- Легализация денег, полученных преступным путем (отмывание).
Для сокрытия бенефициаров используются различные схемы. Для установления скрытых владельцев нужно знать все эти схемы. Как правило, для сокрытия сведений используется особый метод оформления имущества и правоустанавливающих документов. К примеру, лицо получает доступ к счетам фирмы по доверенности. Доверенность предоставляется «подставным» руководителем. В итоге бенефициар фактически наделяется правом собственности на акции на предъявителя. Вместо «подставного» директора могут фигурировать номинальные владельцы ценных бумаг.
Бенефициарный владелец для целей AML/CFT в Евросоюзе
В государствах-членах Европейского Союза «бенефициарный владелец» определяется на основании Директивы 2015/849 от 20 мая 2015 г. «О предотвращении использования финансовой системы в целях отмывания денежных средств и финансирования терроризма» (т.н. 4-я Директива).
Согласно пункту 6 статьи 3 указанной Директивы, «бенефициарный владелец» — это любое физическое лицо (лица), которое в конечном счете владеет или контролирует клиента и/или физическое лицо (лица), в чьих интересах совершается сделка или осуществляется деятельность.
В случае корпоративных юридических лиц бенефициарным владельцем признается физическое лицо, которое в конечном счете владеет юридическим лицом или контролирует его посредством прямого или косвенного владения через достаточную долю акций, прав голоса или долей участия в таком юридическом лице, в том числе через акции на предъявителя, либо через контроль иными средствами.
Под «прямым владением» понимается владение физическим лицом акциями в объеме 25% плюс одна акция или долей участия в компании более 25%. «Косвенное владение» имеет место в случае, когда 25 процентами акций плюс одна акция, либо долей участия более 25% в юридическом лице-клиенте владеет другое юридическое лицо (или несколько юридических лиц), которые находятся под контролем физического лица. Государства-члены ЕС имеют право устанавливать меньшую процентную долю для определения владения или контроля.
В случае трастов бенефициарным владельцем может быть признан:
- учредитель траста;
- доверительный собственник;
- протектор (при наличии);
- собственно бенефициары траста, либо, в случае, если такие лица ещё не определены, то – класс лиц, в интересах которых учрежден траст;
- любые иные физические лица, осуществляющие конечный контроль над трастом.
Обратим внимание, что бенефициарами траста для целей AML/CFT в ЕС могут быть признаны не только непосредственно выгодополучатель («бенефициар» в терминологии условий траста), но и иные участники трастовых отношений – учредитель траста, доверительный собственник и др.
В случае фондов (являющихся юридическими лицами) или правоотношений, схожих с трастами, бенефициарными владельцами признаются физические лица, занимающие эквивалентные или схожие позиции с вышеуказанными лицами для трастов.
В странах ЕС идентификация бенефициарного владельца клиента банков и прочих финансовых организаций является обязательным предварительным условием установления с ним отношений или заключения сделки.
Бенефициар кто это такой?
Федеральные законы 115-ФЗ и 215-ФЗ определяют термин «бенефициарный владелец» таким образом: это физическое лицо, прямо или косвенно владеющее лицом юридическим, или имеющее способность осуществлять непосредственный контроль за его действиями. При этом под «владением юридическим лицом» подразумевается преобладающее участие в нем физического лица в размере, превышающем 25 % в капитале.
Федеральный закон от 28 июня 2013 года № 134-ФЗ обязал банки устанавливать бенефициарных владельцев, причем не только юридических лиц, но и физических. Так, в процессе осуществления своих функций кредитные учреждения сталкиваются с рядом проблем. Одной из них является установление бенефициаров клиентов.
Понятие бенефициара и особенности его выявления будут несколько отличаться в зависимости от того, действует ли он к выгоде юридического лица или лица физического.
Бенефициар для целей применения СИДН
В международном налоговом праве (а именно – для целей применения соглашений об избежании двойного налогообложения (СИДН)) слово «бенефициар» имеет иное значение. Под ним понимается лицо, имеющее фактическое право на доход. Причём, такими лицами могут быть и физические лица, и юридические лица, и иные структуры.
Дело в том, что льготные положения СИДН (пониженные ставки или освобождения от налога) могут правомерно применяться при условии, что получатель дохода (резидент государства-стороны СИДН) является лицом, имеющим фактическое право на такой доход. Данная формулировка используется в большинстве русских текстов СИДН. В равно аутентичных англоязычных текстах тех же СИДН она звучит как “beneficial owner” («бенефициарный собственник»).
Согласно пункту 2 статьи 7 НК РФ лицом, имеющим фактическое право на доходы, признается лицо (или иностранная структура без образования юридического лица), которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, контроля над организацией (структурой) либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться доходом, полученным этой организацией (структурой).
Иностранное лицо не признается имеющим фактическое право на доходы, если оно:
— обладает ограниченными полномочиями в отношении распоряжения этими доходами,
— осуществляет в отношении указанных доходов посреднические функции в интересах иного лица, не выполняя никаких иных функций и не принимая на себя никаких рисков,
— прямо или косвенно выплачивая такие доходы (полностью или частично) этому иному лицу, которое при прямом получении таких доходов от источников в Российской Федерации не имело бы права на применение соответствующих положений СИДН.
Указанный подход призван предотвращать злоупотребление льготными положениями СИДН в случаях, когда при выплате дохода из России в адрес лица – резидента страны-участника СИДН, бенефициарным собственником дохода оказывается третье лицо из иной, например, офшорной, юрисдикции с нулевым налогообложением. На практике также возможны ситуации, когда фактическим (конечным) получателем выплачиваемого за рубеж дохода оказывается налоговый резидент РФ (для таких случаев НК РФ предусматривает специальные правила – статьи 7, 312 НК РФ).
Иностранная организация, получающая доход из России без удержания в России налога у источника (или с применением пониженных ставок) согласно СИДН, должна предоставлять налоговому агенту в России документальное подтверждение наличия у неё фактического права на доход (пункт 1 статьи 312 НК РФ). Данное требование действует с 1 января 2017 года.
Тождественны ли статусы бенефициарного и фактического владельцев
Как мы выяснили ранее, бенефициар – это вполне официальный юридический термин, но тут возникает другой вопрос: корректно ли полагать, что его допустимо использовать вместо другого распространенного понятия – «фактический собственник»? Сразу отметим, что толкования последнего в действующем российском законодательстве найти не удастся. Причем словосочетание иногда встречается в отдельных нормативных документах и ровно в том же контексте, что и бенефициар. Примером тому служит письмо, изданное Министерством финансов в апреле 2014-го (его номер – 03-00-РЗ / 16236). Но является ли это основанием рассматривать термины как синонимы?
Анализ вышеупомянутого 115-го ФЗ позволяет сделать вывод о правомерности отождествления. Поводом для этого становится определение бенефициара, встречающееся в 3-й статье закона. Здесь отмечается, что таким образом допустимо именовать гражданина, имеющего возможность непосредственно влиять на принимаемые компанией решения, даже если он и не располагает долей в ее капиталах.
При этом совершенно однозначно следует называть фактическим собственником любого, кто в официальном порядке именуется и бенефициаром физлица-предпринимателя. Здесь, впрочем, есть одно существенное отличие от ООО. У ИП, в принципе, нет уставного капитала, а значит, его владелец рассматривается как лицо, которому принадлежат всегда 100 процентов предприятия.
Несмотря на то что бенефициарные собственники – это совершенно конкретная выделенная законодательством категория, чьих представителей допустимо отождествлять с фактическими владельцами, последний термин более целесообразно использовать в отношении граждан, контролирующих действия и решения физических или юридических лиц без формального закрепления права собственности на них. Человека же, владеющего долей в уставном капитале субъекта экономической деятельности, надлежит именовать исключительно бенефициаром.
Бухгалтерские сведения о бенефициарном владельце
Статьёй 105 НК РФ установлено обязательное раскрытие информации о бенефициаре в бухгалтерской отчетности. Там же приведен полный перечень взаимозависимых лиц и «промежуточных» компаний (в том числе аффилированных и контролируемых иностранными фирмами).
В ответ на официальный запрос на сведения о бенефициарах юридического лица, организация должна отправить письмо. Примерный образец заполнения приведен ранее в тексте статьи и содержит сведения, по которым возможна идентификация личности собственника предприятия.
Согласие бенефициара на обработку персональных данных законом не предусмотрено.
Как уже упоминалось, данная справка может понадобиться не только государственным контролирующим органам, но и банкам при оформлении гарантий.
Может ли бенефициар отсутствовать
Бенефициар может отсутствовать в компаниях, ведущих некоммерческую деятельность. В соответствии с действующим законодательствам лица не имеют право строить бизнес и получать выгоду.
В задачи таких компаний входит организация массовых мероприятий, городских собраний, создание союзов и ассоциаций. Также в сфере благотворительности выгодополучатели отсутствуют.
Однако, в балансе некоммерческих организаций всегда числятся деньги. Это прибыль от деятельности предприятия. Она не идет на руки владельцу, а направляется на улучшение и развитие организации.
Что касается финансовых учреждений, — в них происходит оборот денежных средств, соответственно тут без бенефициара не обойтись.
Кому нужны данные о бенефициарных владельцах
Информация запрашивается для противодействия следующим правонарушениям:
- Легализация денег, приобретенных незаконным путем.
- Финансирование террористических структур, преступных группировок.
- Неправомерный вывод денег на иностранные счета.
Информация может запрашиваться также частными ЮЛ. К примеру, это могут быть финансовые учреждения, предоставляющие кредиты. Для выдачи займа учреждение запрашивает информацию о бенефициарах. Эти сведения позволяют оценить репутацию фирмы, а также проанализировать риски кредитования. Финансовые компании, в свою очередь, предоставляют соответствующую информацию Росфинмониторингу. Под финансовыми компаниями понимаются следующие субъекты:
- Представители рынка ценных бумаг.
- Страховые организации.
- Ломбарды.
- Лизинговые фирмы.
- Кредитные учреждения.
Информация о бенефициарах должна передаваться следующим структурам:
- Уполномоченные органы.
- Налоговые структуры.
- Федеральные подразделения исполнительной власти.
- Различные государственные и муниципальные структуры.
- Коммерческие фирмы, связанные с государственными структурами.
Если фирмы отказываются предоставить нужные сведения, на них накладывается штраф. Данные о бенефициарном владельце запрашиваются при заключении контрактов, касающихся государственных закупок. Фирма в ответ на запрос должна отправить документ, включающий в себя информацию о собственниках, в том числе физических лицах, которые считаются учредителями.
Где используются понятия «бенефициар» и «бенефициарный владелец»?
- В законах отдельных стран и директивах международных организаций, направленных на борьбу с отмыванием нелегальных доходов и финансированием терроризма, а также в законах, регламентирующих банковскую деятельность.
Чтобы каждый раз не писать громоздкие формулировки, далее мы будем использовать сокращение AML/CFT от английского «Anti-money laundering and counter terrorist financing regime».
- В законах Великобритании, регулирующих предпринимательство и работу трастов.
- В международных соглашениях, подписанных различными странами, направленных на избежание двойного налогообложения.
- В качестве синонима термину «контролирующее лицо» налогового кодекса РФ.
Бенефициар – это гендиректор или учредитель
На вопрос, является ли генеральный директор или учредитель бенефициаром, однозначного ответа дать нельзя. Но если не возникает возможности однозначно установить в качестве такового иное лицо, например, в случае наличия среди акционеров только лиц, пакет которых не превышает 1-2%, единоличный исполнительный орган, по собственной воле определяющий особенности работы компании, будет им признан.
Для установления конечного получателя дохода от работы компании банки вынуждены проводить процедуры идентификации, часто превращающиеся в настоящие расследования. Кредитные организации вправе запрашивать требуемую информацию у любых источников, среди которых:
- реестродержатели
- контрагенты
- владельцы различных баз данных
Те в ответ обязаны предоставлять запрашиваемые документы и информацию. Идентификация не требуется, если операции по счетам фирмы не превышают 15 000 рублей. Клиенты ежегодно должны обновлять для банков сведения о своих бенефициарах. Раскрывать информацию их обязывает ст. 6.1 закона. Согласно нормам этой статьи:
- компания обязана иметь сведения о своих реальных владельцах. Это значит, что она должна самостоятельно выявлять их, опрашивая акционеров и учредителей
- информация должна обновляться раз в год
- она должна храниться не менее 5 лет
- акционеры и учредители обязаны отвечать на требования о предоставлении информации
- полученные сведения по запросу предоставляются ФНС или иным уполномоченным органам
- сведения раскрываются при публичном раскрытии информации, предусмотренном для АО
Защита прав бенефициара
Российское законодательство наделило бенефициара правом обращаться в суд для защиты своих интересов.
Нарушить его права могут другие бенефициары или руководство его же компании:
-
путем несоблюдения условий заключенного с ним договора;
-
при ведении компанией незаконной деятельности или деятельности без лицензии;
-
при уменьшении его прав на контроль в компании;
-
путем сокрытия руководством компании факта ущемления его интересов в процессе работы;
-
при прочих обстоятельствах, препятствующих ему в получении дохода, согласно условиям договора.
Суд рассмотрит ходатайство в следующих случаях:
- Если были не соблюдены условия договора между компанией и бенефициаром;
- Если компания ведет незаконную или нелицензированную деятельность;
- Если незаконно были уменьшены права бенефициара внутри компании;
- Если компания намеренно скрывала факты ущемления интересов бенефициара;
- В других подобных случаях.
При этом юридически защититься от деятельности номинальных руководителей бенефициар может с помощью договора доверительного управления, который был заключен с этими лицами.
Таким образом, бенефициар может в досудебном порядке воспользоваться документарным обеспечением своего положения, и обязать номинальных руководителей не только отказаться от их должности, но и возместить весь ущерб, полученный бенефициаром. Но стоит помнить, что только грамотно составленный договор сможет послужить гарантом соблюдения прав реального бенефициара и владельца компании, в спорах с номинальным руководителем.
Может ли в организации не быть бенефициара
Некоммерческие организации — исключение в системе выявления выгодоприобретателей. Закон запрещает им вести предпринимательскую деятельность, они не могут получать прибыль за счет своей работы.
Как правило, их задачи заключаются в проведении общественных мероприятий, создании благотворительных союзов, ассоциаций, позволяющих достичь определенных социальных целей и т. д.
- взносы от членов союза, поступающие регулярно;
- добровольные пожертвования и переводы от неравнодушных граждан;
- выручка от продажи некой продукции и оказания услуг;
- дивиденды от акций, облигаций;
- прибыль, поступающая от сдачи в аренду объектов, находящихся в собственности организации.
Хотя доход имеется, бенефициара в НКО быть не может. Все получаемые денежные средства в обязательном порядке направляются на поддержание деятельности компании, выплату зарплат работникам, оплату услуг, оказываемых третьими фирмами.
Возникновение «лишнего» дохода грозит НКО принудительным закрытием по причине нарушения основного условия — отсутствия коммерческой деятельности.
Можно сказать, что выгодоприобретателями здесь являются сотрудники, получающие заработную плату, но, если свериться с законом, нетрудно понять, что таковыми их считать нельзя. Доход НКО уходит на осуществление целевой деятельности, а вознаграждение за проделанную работу становится лишь следствием.
Какие фирмы должны раскрывать своих бенефициаров?
Юрлица, а также ИП обязаны предоставлять сведения о бенефициарах по запросам (п. 6 ст. 6.1 закона № 115-ФЗ, п. 10 положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 19.03.2014 № 209):
- в Росфинмониторинг;
- в ФНС.
Кроме того, при обращении в организацию или к ИП, которые осуществляют управление денежными средствами, юрлица и ИП предоставляют сведения о своих бенефициарных владельцах — это также их законная обязанность, предусмотренная п. 14 ст. 7 закона № 115-ФЗ. Объем данных сведений определен в абз. 2 подп. 1 п. 1 ст. 7 закона № 115-ФЗ.
Законодательно форма сведений о бенефициарных владельцах не утверждена. Но она должна включать в себя:
- ФИО бенефициарных владельцев;
- гражданство;
- дата рождения;
- паспортные данные (или сведения иного документа, удостоверяющего личность);
- адрес места жительства;
- ИНН.
Образец заполнения справки можно скачать ниже.
Термины выгодоприобретатель и бенефициар часто используются как синонимы. Если анализировать их поверхностно, они означают одно и то же.
Однако, если разобраться в нюансах понятий, между ними присутствуют отличия. Один и тот же субъект может выступать в обеих ролях, а в некоторых случаях его можно охарактеризовать только одним термином. В любом варианте субъект может быть частным лицом или представителем бизнеса.
Сходство понятий заключается в получение вознаграждения по соглашению. Однако, бенефициар всегда является собственником более 25 процентов имущества, что дает ему право принятия стратегических решений. Понять кто выгодополучатель не сложно, тогда как для установления бенефициара часто требуется изучение ряда документации, а в некоторых ситуациях, проведения расследования.